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H-1B 雇主的法律责任
作者:谢正权律师     发文时间: 2016年03月21日 10:55:33

谢正权律师 殷嘉瑞律师 罗厚民律师 谢洁莹律师

3月9日,移民局已经完成登记24个月OPT 理工科类STEM专业学生的延期政策,5月10日
后将会正式实施。这一政策会为理工科类的留学生延长实习的时间和机会,它也同时突
显了H-1B名额太少,无法适应现在的美国科技业蓬勃发展的趋势,移民局不得不想尽办
法,用行政手段为美国留下理工科类的专业人才。

现在正是H-1B申请季节。如果想留住还没有H-1B身份的新外籍员工,雇主应该协助移民
律师在今年4月1日之前将该员工的H-1B申请递交上去,争取进入H-1B名额抽签的机会。
如果错过这个申请时机,就错过一年时间,等下一年才能递交申请。想留的好员工可能
因为工卡过期就留不住了。

美国移民法经过1990年改革及其后一系列的修改,为在美从事专业工作和模特行业的外
国人设立了一种短期工作签证,叫H-1B。设立H-1B的目的,是帮助那些无法招到具有特
定技能的美国工人的美国雇主,雇佣合格的外国人为其工作。该法律还设立了一些标准
,保护同等条件下已被雇佣的美国工人,并防止美国工人和H-1B员工受到不公正的待遇
。综合美国移民法和有关劳工法的规定,我们归纳出下列美国H-1B雇主必须遵守的规定:

H-1B雇主应保存好LCA(ETA9035或ETA9035E表)。LCA表是雇主申请H-1B材料之前由律
师从美国劳工部申请的劳工状况申请表。表上的工作地点信息要真实准确。如果H-1B员
工的工作地点发生变化,须向美国劳工部递交新的LCA申请。美国雇主需要给每个H-1B
员工一份LCA保存。

H-1B雇主必须按照工作地点所要求的工资水平支付H-1B员工。H-1B员工实拿的工资不得
低于H-1B申请表上填写的工资。如果雇主不能或者没有财政能力支付那个数额的工资,
雇主应在递交H-1B申请前告知办案律师或者在工资支付能力发生变化后及时通知自己的
律师,以便律师准备必要的法律文件,保护雇主不受追究。例如,公司为外籍员工申请
全时间工作,后来业务下降,公司没有财务能力继续支付全时间的工资,但是还需要外
籍H-1B员工继续为公司工作,没有经过必要的程序公司不能停发H-1B工资或者自行减少
工资数目。否则,会被联邦政府机构判令补发欠发的工资,并罚利息和/或罚金。但是
,如果后来雇主又要求该员工全时间工作之前,需要请律师申请将H-1B恢复成全时间H-
1B身份。 此外H-1B雇主必须为H-1B员工提供同等条件下美国工人享有的工作条件和福
利待遇, 包括为H-1B员工报销工作相关的支出。

H-1B雇主不得在员工罢工或劳资纠纷期间雇用H-1B员工。对于任一地点有同一H-1B工种
的工人,H-1B雇主都要将职位和待遇的情况通知该地的工人和工会代表,并提供联系方
式,以便美国工人应聘或提出意见。如果以张贴通知的形式通知其他员工,H-1B雇主需
要在两处明显的地方将该通知张贴10个工作日。

不得允许或要求H-1B员工支付为H-1B申请提交的移民局申请费。尤其是不能要求H-1B雇
员支付500美元的打假费。不得以先支付申请费然后从员工工资中逐步扣除的形式变相
要求H-1B雇员交纳H-1B申请费用。

H-1B雇主可以要求H-1B员工签订雇用合同,但不得有不允许H-1B提前解约的惩罚性条款
,例如,要求H-1B员工支付提前解约的罚款;要求H-1B员工偿还为H-1B申请花费的费用
等。

如果员工向外透露雇主违反了H-1B规定或配合有关机构督促雇主遵守有关H-1B规定,H-
1B雇主不得报复或对员工歧视对待。

一旦H-1B员工的工作情况变化(如需要申请新LCA或工作结束等),H-1B雇主应立刻通
知美国移民局。如果需要解雇H-1B员工的,H-1B雇主应该先咨询自己的移民律师或谢正
权律师。处理不好,会产生不必要的法律麻烦和费用。提前终止H-1B工作(开除,裁员
等),H-1B雇主需要负责H-1B员工返回本国的交通费用。不过这种费用仅限于该外籍员
工回程机票钱。如果外籍员工辞职不干的,不在此列。

对那些依赖H-1B的雇主,还有特别的要求。哪些属于H-1B依赖性雇主呢? 有下列标准
:全职雇员人数在25人或25人以下, 其中至少有8名H1B员工, 或者全职雇员人数在26
至50人之间, 其中至少有13名H1B员工, 或者全职雇员人数在51人或51人以上, 其中
有15% 超过15% 的H1B员工。这些特别要求是(1)在申请H-1B的前90天和后90天内,不
得因此辞退同一工种的美国员工。(2)如果H-1B员工被派到为下一级雇主工作,那么
在被派去为下一级雇主工作日起的前后各90天期间内,如果下级雇主因此辞退或有意辞
退同一工种的美国员工,,那么H-1B依赖性雇主必须先调查清楚。(3) 在雇H-1B员工前
,先招聘美国员工。(4)如果有美国人同样的或更好的满足H-1B工种的要求,一定要
雇美国人。

最后还要注意的是,雇主需要支付申请H-1B签证的有关费用。雇主不应该要求外籍员工
支付H-1B申请的费用,或者从员工工资里扣除雇主支付的费用,尤其是H-1B的表格申请
费。如果被劳工部抽查,雇主会遇到不必要的法律麻烦。

上述只是对H-1B雇主的规定的一些一般性介绍。有关H-1B的规定较多,不是针对个案的
具体法律意见。如果H-1B雇主有任何具体情况,需要单独咨询我所。凡是本事务所的客
户或还没有聘请自己的律师的读者,如有具体问题,请咨询我们。如需转载,请勿删剪
,并请注明出处。免费评估电子信箱: [email protected] 电话:(678)380-0698。 地址
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